Кто может выступать покупателем по договору поставки. Гражданский кодекс российской федерации2018 год. Сумма убытков вычисляется как

Договоры поставки встречаются в хозяйственной деятельности постоянно и повсеместно. Необходимость в составлении указанной разновидности гражданско-правового договора может возникнуть у хозяйствующего субъекта, даже если реализация товаров не является основным видом его деятельности. Составить договор поставки быстро и юридически грамотно бухгалтеру, как правило, не легко. В данной статье специалисты "1С:Консалтинг. Стандарт" предлагают помощь в этой работе.

Особенности договора поставки

Согласно статье 506 Гражданского кодекса РФ (далее - ГК РФ) по договору поставки поставщик - продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, - обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

Договор поставки представляет собой одну из разновидностей договора купли-продажи и обладает целым рядом особенностей, которые позволяют выделять его в отдельный вид.

1. В качестве поставщика может выступать только лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность.
Традиционно предпринимательская деятельность понимается как деятельность, направленная на извлечение прибыли. В соответствии с действующим законодательством, предпринимательскую деятельность в РФ могут осуществлять коммерческие организации и индивидуальные предприниматели. Некоммерческие организации вправе заниматься предпринимательством - и, в частности, выступать в качестве поставщиков по договору поставки - только в тех случаях, когда подобная деятельность прямо разрешена уставом и направлена на достижение уставных целей данной организации.

2. Товары, поставляемые по договору поставки, производятся либо закупаются поставщиком.
Предполагается, что в качестве поставщика по договору поставки выступают организации, занимающиеся не какой-либо абстрактной предпринимательской деятельностью, а именно профессиональным производством определенных товаров либо их профессиональной закупкой.

3. Покупатель приобретает товары по договору поставки для их использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним или иным подобным использованием.
Данный признак свидетельствует о том, что и в качестве покупателей по договору поставки, как правило, выступают коммерческие организации либо предприниматели, осуществляющие профессиональную деятельность по закупкам товаров.

Специфические признаки договора поставки названы и в постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 22.10.1997 № 18 "О некоторых вопросах, связанных с применением положений Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре поставки" (далее - постановление Пленума ВАС РФ от 22.10.1997 № 18). В частности, в пункте 5 данного документа говорится, что под целями, не связанными с личным использованием, следует понимать, в том числе, приобретение покупателем товаров для обеспечения его деятельности в качестве организации или гражданина-предпринимателя (оргтехники, офисной мебели, транспортных средств, материалов для ремонтных работ и т. п.). При приобретении указанных товаров у продавца, осуществляющего предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, отношения сторон регулируются нормами о розничной купле-продаже.

Таким образом, договор поставки - это договор между профессиональными предпринимателями (юридическими лицами), целью которого является установление и поддержание стабильных и долгосрочных деловых взаимоотношений между сторонами.

Правовое регулирование договора поставки

Как уже было отмечено выше, договор поставки представляет собой разновидность договора купли-продажи. При этом применительно к договору поставки действуют специальные правила, закрепленные в параграфе 3 главы 30 ГК РФ и имеющие приоритет перед общими положениями о купле-продаже, которые сосредоточены в параграфе 1 главы 30 ГК РФ. Данное соотношение соответствует общему, единому для всех правоотношений, принципу гражданско-правового регулирования: приоритету специальных норм ГК РФ над общими.

Таким образом, можно установить очередность норм, которые подлежат применению к договору поставки: сначала применяются специальные правила о поставке, при отсутствии таковых - общие положения о купле-продаже, далее - общие положения о гражданско-правовом договоре, об обязательствах и сделках.

Такой подход разделяет и арбитражная практика. В пункте 3 постановления Пленума ВАС РФ от 22.10.1997 № 18 содержится разъяснение, в соответствии с которым при рассмотрении споров, связанных с заключением и исполнением договора поставки, и отсутствии необходимых норм в параграфе 3 главы 30 ГК РФ суду следует исходить из норм, закрепленных в параграфе 1 главы 30, а при отсутствии таких норм в правилах о купле-продаже руководствоваться общими положениями ГК РФ о договоре, обязательствах и сделках.

Что касается применения различных подзаконных актов, регулирующих отношения по поставке товаров и устанавливающих особые условия поставки отдельных видов товаров, которые продолжают действовать с советского периода, то ситуация двоякая. С одной стороны, наличие в действующем ГК РФ общих правил о купле-продаже и общих положений о договорах и сделках строго юридически исключает возможность применения указанных актов. С другой стороны, пункт 4 постановления Пленума ВАС РФ от 22.10.1997 №18 допускает при определенных условиях их применение: арбитражные суды при разрешении спора могут применять те правила указанных нормативных документов, которые не противоречат императивным нормам ГК, если в договоре поставки имеется прямая ссылка на конкретные пункты таких актов либо из текста договора очевидно, что в указанных случаях правила содержащиеся в данных актах, применяются не в качестве правовых норм, а как согласованные сторонами условия обязательства. В частности, речь идет о Положениях о поставках продукции производственно-технического назначения и о поставках товаров народного потребления, утвержденных постановлением Совета министров СССР от 25.07.1988 № 888.

В таком же порядке - т. е. в качестве согласованных сторонами условий договора поставки - к отношениям по поставке могут применяться и утратившие силу Особые условия поставки иных видов товаров.

Стороны договора поставки

Сторонами договора поставки являются юридические лица и индивидуальные предприниматели, зарегистрированные в установленном законом порядке.

При этом перед заключением договора поставки сторонам рекомендуется обратиться к будущему контрагенту с просьбой предъявить свидетельство о его регистрации в качестве юридического лица или индивидуального предпринимателя, а также провести проверку его учредительных документов.

Такая проверка необходима в целях исключения негативных последствий. Например, после заключения договора может выясниться, что организация-контрагент не зарегистрирована в установленном порядке и не существует как субъект хозяйственной деятельности. Принудить такую организацию к компенсации вреда, причиненного неисполнением ею своих обязательств по договору, либо потребовать выплаты оговоренной в договоре суммы в таком случае будет практически невозможно даже в судебном порядке.

Указанные документы можно получить, обратившись непосредственно к контрагенту, с которыми планируется вступать в договорные отношения. Если же запрашиваемые документы контрагентом не предоставлены, за информацией о нем можно обратиться непосредственно в регистрирующий орган.

В Российской Федерации органами, осуществляющими государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, являются инспекции ФНС России. Информация о зарегистрированных в установленном законом порядке юридических лицах и индивидуальных предпринимателях содержится в государственных реестрах и предоставляется по письменному запросу, составленному в свободной форме. Порядок предоставления такой информации закреплен в Постановлении Правительства РФ от 19.06.2002 № 438 "О Едином государственном реестре юридических лиц" (п. 20 - 23).

В судебной практике нередки случаи признания договора поставки недействительным в связи с тем, что одна из сторон не зарегистрирована в установленном законом порядке. Например, в постановлении ФАС Западно-Сибирского округа от 13.02.2007 № Ф04-3246/2006(30976-А27-8) говорится: "договор поставки заключен от имени несуществующего юридического лица и, возражая против этого вывода, ответчик не представил арбитражному суду иных доказательств, опровергающих эти выводы. То обстоятельство, что сделка по поставке товара исполнялась, не подтверждает правового статуса юридического лица, от имени которого она совершалась" . На этом основании договор поставки решено было признать недействительным.

Иногда наряду с основными сторонами в договоре поставки принимает участие третье лицо, стороной договора не являющееся, но выполняющее достаточно важную функцию. Таким лицом является получатель, на которого с его согласия может быть возложена обязанность по приему товара, а также его оплате. Получатель товара может быть как определен непосредственно в самом договоре, так и указан в отгрузочной разнарядке, направляемой покупателем в адрес продавца, если такая возможность предусмотрена условиями договора (ст. 509 ГК РФ)/

Важным условием договора поставки является то, что покупатель должен использовать приобретенные товары в целях предпринимательской деятельности. Если товары приобретаются для личного использования, то такие отношения не могут быть оформлены с помощью договора поставки. В качестве поставщика может выступать любое юридическое и физическое лицо, которое осуществляет предпринимательскую деятельность.

Договор поставки оформляется в письменной форме. Момент заключения такого договора определяется моментом изложения в договоре всех существенных условий и подписания его обеими сторонами. Если сторонами договора являются и сумма договора не превышает 10-кратного размера МРОТ, то договор поставки может быть заключен в устной форме.

Обязательные условия

Обязательными условиями признаются такие условия, которые должны быть обязательно прописано в данном договоре.

В договоре поставки должны быть обязательно прописаны следующие условия:

1. Предмет договора, т. е. положение о том, какие товары будут переданы согласно договору поставки и какова их стоимость. Предметом договора поставки могут быть любые товары, которые не исключены из оборота. должен содержать возможность четко определить наименование и количество товара.
2. Наименование товара, т. е. название поставляемой продукции, и ее потребительские характеристики. Наименование товара может быть включено в спецификацию, прилагаемую к договору поставки.
3. Количество товара должно быть четко определено, чтобы обе стороны могли произвести его подсчет в натуральном и денежном выражении.
4. Срок, т. е. временной интервал, в течение которого продавец обязуется осуществить поставку товара, а покупатель – оплатить данную партию.

Прочие условия

Прочие условия являются дополнительными условиями договора поставки. Данные условия позволяют оговорить обязательные условия договора более детально. Прочие условия в договоре поставке могут отсутствовать, что не является причиной для того, чтобы считать договор не заключенным.

К прочим условиям договора поставки, можно отнести следующие положения:

1. Цена товара, т. е. стоимость единицы продукции и общая стоимость договора. Цена товара может быть прописана в спецификации, прилагаемой к договору, о чем должно быть указано в обязательных условиях.
2. Вознаграждение покупателя, которое может быть предусмотрено продавцом. Как правило, вознаграждение покупателя используется для дополнительного стимулирования и назначается за определенные достижения.
3. Гарантийный срок, т. е. период, в течение которого продавец предоставляет гарантию качества товаров. Договором может быть установлена длительность гарантийного срока, а также дата, с которой он будет отсчитываться.
4. Срок годности – интервал времени, по истечении которого товар будет считаться непригодным для дальнейшего использования.
5. Ассортимент, т.е. спецификация товаров по их видам, моделям, цветам, размерам и другим отличительным признакам.
6. Комплектность, т.е. наличие всех составляющих товара в случае его сборности.
7. Упаковка. Сведения о том, что товар будет передан в упаковке, должны быть указаны в договоре, если особенности товара требуют его упаковки.
8. Доставка, т. е. возможность доставки товаров до покупателя, осуществляемая продавцом. Доставка может быть произведена за счет покупателя или за счет продавца.
9. Ответственность сторон, т. е. пени, штрафы, неустойки за неисполнение или несвоевременное исполнение условий договора.

Особенности заключения договора поставки для продавца и покупателя

Если покупатель не согласен с положениями договора поставки, то продавец вправе направить ему предложение о согласовании отдельных условий, в котором должны быть перечислены различные варианты. Если договор предусматривает поставку товара партиями, а размер партий не определен, то партии должны быть равномерными. Договором может быть установлены критерии качества товара, которым товар должен соответствовать. Моментом исполнения обязанности по договору считается момент, когда товар передан покупателю. Оплата товаров должна быть произведена в соответствии с условиями, которые указаны в договоре. Если покупатель обнаружил, что товар поставлен ненадлежащего качества, он вправе требовать соразмерного уменьшения цены, безвозмездного устранения недостатков или возмещения расходов. Покупатель вправе отказаться от исполнения условий договора в одностороннем порядке, если товар был поставлен ненадлежащего качества и устранение их нельзя осуществить в приемлемые сроки или за поставщиком наблюдается неоднократное нарушение сроков поставки.

Переход на цивилизованные рыночные отношения в бизнесе, значительно повысил интерес к договору поставки, так как этот договор, является одним из наиболее распространенных видов обязательств, которые используются в предпринимательстве. Договор поставки охватывает практически весь товарооборот хозяйственной деятельности предпринимателей.

Договор поставки - это договор о передаче в обусловленный срок товаров, которые выпускаются или производятся поставщиком-продавцом, покупателю для осуществления последним предпринимательской деятельности или для других целей, не связанных с семейным, личным, домашним или другим использованием (ст. 506 ГК РФ).

Договор поставки является возмездным, двустороннее обязывающим и консенсуальным. Главный признак договора поставки - использование полученного товара в целях, отличных от бытовых.

Согласно части 2 ст. 454 ГК РФ рассматриваемый договор - это разновидность договора купли-продажи. Многие юристы, изучавшие договор поставки, не согласны с причислением договора поставки к договору купли-продажи. Это связано с тем, что данные договора схожи между собой только правовой целью, а именно передачей права собственности или другого производного вещного права на условиях безвозвратности и возмездности, во всем остальном: структуре и признаках они не могут сравниваться.

В отличие от договора купли-продажи, договор поставки подразумевает определенный разрыв между его заключением и предоставлением товара покупателю. Такой срок, устанавливается самим договором и не имеет временных рамок, то есть определение срока зависит от желания продавца и поставщика-производителя товара. Еще одной отличительной особенностью данного договора является длительность взаимодействия сторон, так например, передача товара осуществляется не одноразовым действием, а в течение некоторого периода - поэтапно. Поэтапность может быть обусловлена потребностями в товаре или технологией его производства.

Все возникающие в связи с договором поставки отношения регулируются Гражданским Кодексом РФ ч. 2 глава 30.
Исходя из понятия договора поставки и его цели, обе стороны, заключающие его должны заниматься предпринимательской деятельностью, и соответственно иметь статус юридического лица или индивидуального предпринимателя. Не допускается заключение договоров поставки религиозными, спортивными и другими некоммерческими организациями.

Объектом договора поставки выступает товар и партии товара. И если объектом договора купли-продажи может быть любая вещь, то при поставке вещь, должна быть пригодна для использования в предпринимательской деятельности.

Положения о поставках и иные нормативные акты не содержат четкого указания относительно формы договора поставки, но ч. 1 ст. 44 ГК РФ предусматривает необходимость заключения такого договора в простой письменной форме. Также в пользу письменного заключения данного договора говорят п. 15 «Положения о поставках товаров народного потребления» и п. 18 «Положения о поставках продукции производственно-технического назначения».

Способы заключения договоров - это совокупность юридических действий субъектов, которые обеспечивают возникшие между ними обязательства. Существующие положения о поставках содержат несколько способов письменного оформления договора, а именно:

1. В порядке обмена радиограммами, телефонограммами, письмами, телетайпограммами и телеграммами;
2. Путем составления одного документа, подписываемого обеими сторонами;
3. Путем принятия поставщиком заказа покупателя к исполнению.

Способ заключения письменного договора путем принятия поставщиком к исполнению заказа покупателя применяется только в отношении договоров поставки. Остальные два способа соответствуют требования п. 2 ст. 58 Основ порядка заключения всех видов договоров. Все вышеперечисленные способы заключения договоров имеют равнозначные юридические последствия и создают между сторонами, договорные обязательства.

Выбирать способ заключения договора законодательство предоставляет предпринимателям, в том плане, что любая из сторон может настаивать на применении того или иного способа по своему усмотрению, исходя из возможностей и преимуществ, предоставляемых им.
Принятие поставщиком заказа к исполнению производиться в течение 20 дней с момента подачи заявки покупателем. Если в этот период поставщик не сообщил покупателю об отклонении заказа, договор считается заключенным. Такой способ заключения договора достаточно оперативен потому как, не требует дополнительной переписки. Однако использование такого способа рассчитано на однотипные и стандартизированные условия работы, что в свою очередь ограничивает возможности сторон в плане полного учета особенностей договорных взаимоотношений. Помимо этого в таком порядке заключаются только договора разовой поставки или рассчитанные на срок до одного года.

Наиболее популярным способом заключение любых видов договоров является составление и подписание сторонами одного документа. Среди недостатков такого порядка заключения договоров его долговременность и трудоемкость. Вместе с тем это позволяет субъектам предпринимательской деятельности в наибольшей степени использовать возможности договора для решения разнообразных хозяйственных задач и правовой организации договорных взаимоотношений.

Ст. 432 ГК РФ гласит, что договор считается заключенным, при условии, что между сторонами достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Такими условиями являются:

• предмет договора, а именно наименование, количество товара, ассортимент и комплектность;
• срок поставки - временной период согласованный и предусмотреный сторонами в договоре, в течение которого продавец предоставляет свой товар покупателю

В связи с нередкими случаями невыполнения договорных обязательств по договору поставки, как со стороны поставщика, так и со стороны покупателя не лишним будет, упомянуть о возможности досудебного урегулирования таких споров. Если в договоре отдельным пунктом выделен порядок досудебного урегулирования споров, то путем подачи претензии, можно решить множество вопросов, сэкономив время и денежные средства. Российское законодательство предусматривает досудебное урегулирование споров вне зависимости от наличия такого пункта в договоре только в одном случае - одностороннего изменения или расторжения договора. Во всех остальных случаях для защиты своих прав и интересов сторона, чьи права нарушены, может обратиться в арбитражный суд. Для достижения желаемого результата рекомендуется воспользоваться услугами адвоката по арбитражным делам .

Согласно ст. 521 ГК РФ неустойка, предусмотренная за просрочку поставки товара или недопоставку, рассчитывается исходя из условий договора или в установленном законом порядке. Начисление неустойки производиться в течение всего периода нарушения обязательств, вплоть до их исполнения. Неустойка не может выражаться в иной форме кроме денежной. Для возникновения права на получения неустойки, в договоре должен содержаться пункт, предусматривающий такие начисления, иначе данное право не возникнет.

Если вы заинтересованы тематикой гражданского права, советуем прочесть также " Возбуждение исполнительного производства судебным приставом-исполнителем ".

С уважением,
Виктория Демидова, адвокат.

Договор поставки - это соглашение сторон, по которому поставщик - продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

Договор является консенсуальным, возмездным, двусторонним договором.

Данный договор имеет ряд отличительных признаков:

Во-первых, следует отметить особенность в субъектном составе данного договора, которая заключается в том, что в качестве поставщика может выступать только лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность: индивидуальный предприниматель или коммерческая организация.

Во-вторых, одним из существенных условий договора поставки является обязательность поставщика передать товары в обусловленный срок или сроки. Поэтому договор поставки предполагает как единовременную оптовую продажу товаров в срок, так и оптовую продажу товаров отдельными партиями в течение длительного времени (обусловленные сроки), а также передачу какой – либо определённой вещи в обусловленный срок.

В-третьих, имеет существенное значение, для какой цели покупателем приобретаются товары у поставщика, ибо по договору поставки покупатель приобретает товары для использования в предпринимательской деятельности (для промышленной переработки и потребления, для последующей продажи и иной профессиональной деятельности) либо для деятельности, не связанной с личным, семейным, домашним использованием товара.

Сторонами договора поставки являются поставщик и покупатель. На стороне поставщика, как правило, выступают коммерческие организации и индивидуальные предприниматели, а покупатели любые лица, но чаще всего юридические лица и индивидуальные предприниматели.

Договор поставки заключается в письменной форме. Он заключается таким способом, как обмен документами между сторонами. Если сторонами договора являются два гражданина (предприниматели), а общая сумма поставленных товаров не превышает 10 минимальных заработных плат, то договор может быть заключен в устной форме.

Процесс заключения договора состоит из следующих действий:

1) предложение оферента заключить договор (оферту), который должен содержать существенные условия договора;

2) принятие оферентом предложение (акцепта) от акцептанта;

3) доведение акцепта до сведения оферента.

Поэтому датой заключения договора будет являться дата получения акцепта оферентом.

При заключении договора поставки путем составления одного документа первая сторона подготавливает проект договора и передает его второй стороне.

Заключая договор поставки, важно обратить внимание на тот факт, что, если оферент (сторона, предложившая заключить договор) получит на свое предложение встречную оферту, то он обязан в течение 30 дней со дня ее получения принять меры по согласованию соответствующих условий договора с контрагентом, либо уведомить об отказе заключить договор на новых условиях. Если же оферент не выполнит данные обязанности, то есть не согласует окончательных условий или не уведомит партнера об отказе от договора, он должен будет возместить причиненные этим убытки.

После подписания вторая сторона возвращает один экземпляр договора первой стороне.

К существенным условиям договора поставки относят предмет договора, сроки поставки.

К несущественным условиям можно отнести порядок расчетов и цену товара, порядок поставки товара, транспорт, требования к таре и упаковке, страхование и др. условия.

Предметом договора могут быть любые вещи, за исключением единых имущественных комплексов, зданий, сооружений, иного недвижимого имущества, ценных бумаг, валюты, энергетических и других ресурсов, снабжение которыми осуществляется через присоединенную сеть. В большинстве предметы определяются родовыми признаками, однако закон не исключает поставку (продажу) индивидуально определенных вещей. Предмет договора поставки определяется наименованием поставленного товара.

Следует отметить, что договор поставки является двусторонним. Таким образом, можно сделать вывод, что и поставщик, и покупатель имеют обязательства по его исполнению.

Обязанности поставщика заключаются в передаче товара покупателю со всеми необходимыми принадлежностями и документами в согласованном количестве, ассортименте, комплекте (комплектности), установленного качества, свободным от прав третьих лиц, в надлежащей таре (упаковке). Обязанность передать товары покупателю осуществляется путем отгрузки их покупателю или лицу, указанному в договоре в качестве покупателя, либо путем предоставления товаров в распоряжение покупателя в месте нахождения поставщика.

Поставщик обязан передать покупателю установленное договором количество товаров.

Поставщик обязан поставить товар в срок, обусловленный договором.

Договором и в некоторых случаях законом, предусматривается неустойка за недопоставку или просрочку поставки товаров.

При поставке товаров поставщиком правовые нормы Гражданского кодекса предусматривают следующие обязанности покупателя:

1. совершить все необходимые действия, обеспечивающие принятие товаров, поставленных в соответствии с договором поставки.

2. осмотреть принятые товары в срок, определенный законодательством или договором поставки; в этот же срок проверить количество и качество принятых товаров в порядке, установленном законодательством или договором поставки, и о выявленных несоответствиях или недостатках товаров незамедлительно письменно уведомить поставщика;

3. при получении товаров от транспортной организации проверить соответствие товаров сведениям, указанным в транспортных и сопроводительных документах, а также принять эти товары от транспортной организации с соблюдением правил, предусмотренных законодательством, регулирующим деятельность транспорта;

4. обеспечить сохранность товаров (ответственное хранение) и незамедлительно уведомить поставщика при отказе от переданных поставщиком товаров;

5. осуществить осмотр переданных товаров в месте их передачи.

6. оплатить поставляемые товары с соблюдением порядка и формы расчетов, предусмотренных договором поставки;

7. возвратить поставщику многооборотную тару и средства пакетирования, в которых поступили товары, в порядке и сроки, установленные законодательством; Однако следует отметить, что тара (упаковка) однократного использования возврату не подлежит.

Таким образом, можно сделать вывод, что основные обязанности покупателя по договору поставки заключаются в принятии товара и его оплате.

Договор поставки может быть расторгнут по взаимному согласию сторон. Закон также рассматривает случаи одностороннего отказа от исполнения договора. Односторонний отказ от исполнения договора поставки (полностью или частично) или одностороннее его изменение допускаются в случае существенного нарушения договора одной из сторон. Нарушение договора поставки поставщиком предполагается существенным в случаях:

Поставки товаров ненадлежащего качества с недостатками, которые не могут быть устранены в приемлемый для покупателя срок;

Неоднократного нарушения сроков поставки товаров.

Нарушение договора поставки покупателем предполагается существенным в случаях:

Неоднократного нарушения сроков оплаты товаров;

Неоднократной невыборки товаров.

Договор поставки считается измененным или расторгнутым с момента получения одной стороной уведомления другой стороны об одностороннем отказе от исполнения договора полностью или частично, если иной срок расторжения или изменения договора не предусмотрен в уведомлении либо не определен соглашением сторон.

В случае одностороннего расторжения договора, могут быть взысканы убытки в случаях:

Если в разумный срок после расторжения договора вследствие нарушения обязательства продавцом покупатель купил у другого лица по более высокой, но разумной цене товар взамен предусмотренного договором, покупатель может предъявить продавцу требование о возмещении убытков в виде разницы между установленной в договоре ценой и ценой по совершенной взамен сделке.

Если в разумный срок после расторжения договора вследствие нарушения обязательства покупателем продавец продал товар другому лицу по более низкой, чем предусмотренная договором, но разумной цене, продавец может предъявить покупателю требование о возмещении убытков в виде разницы между установленной в договоре ценой и ценой по совершенной взамен сделке.

Если после расторжения договора не совершена сделка взамен расторгнутого договора и на данный товар имеется текущая цена, сторона может предъявить требование о возмещении убытков в виде разницы между ценой, установленной в договоре, и текущей ценой на момент расторжения договора. Текущей ценой признается цена, обычно взимавшаяся при сравнимых обстоятельствах за аналогичный товар в месте, где должна была быть осуществлена передача товара. Если в этом месте не существует текущей цены, может быть использована текущая цена, применявшаяся в другом месте, которое может служить разумной заменой, с учетом разницы в расходах по транспортировке товара.

Удовлетворение данных требований не освобождает сторону, не исполнившую или ненадлежаще исполнившую обязательство, от возмещения иных убытков, причиненных другой стороне.

Еще по теме Договор поставки:

1. §2. Договор поставки. Поставка товаров для государственных нужд. Договор контрактации. Договор продажи предприятия.

Договор поставки является одной из разновидностей договора купли-продажи. В соответствии со статьей 506 ГК РФ:

Уже из определения данного законом можно выделить отличительные черты договора поставки, отличающие его от других видов купли-продажи.

Субъекты договора поставки, это субъекты предпринимательской деятельности. Договор розничной купли-продажи служит для удовлетворения бытовых, домашних, семейных, личных потребностей граждан. В отношениях субъектов розничной купли продажи предполагается относительное неравенство сторон, в основном основанное на экономических факторах. При этом, «слабой» стороне – потребителю законодательно компенсируется это неравенство, например, предоставлено право ссылаться на свидетельские показания в подтверждение факта заключения договора, при отсутствие документов об оплате товара.

Во-первых, в отличие от розничной торговли, целью приобретения товара является его использование в предпринимательской деятельности и иных целях, не связанных с личным, семейным и иным подобным использованием. Какая же может быть цель? Как правило, договор поставки заключается для предпринимательской деятельности (например: для последующей продажи, промышленной переработки и подобного). Что касается иной деятельности, о которой говорится в 506 статье ГК РФ, здесь речь идет о приобретении товаров для обеспечения деятельности юридического лица или индивидуального предпринимателя, например, закупка оргтехники, сантехники, стройматериалов для офиса. Причем, особенность в том, что, что в отличие от розничной купли-продажи, покупатель в договоре поставки – коммерческая организация или индивидуальный предприниматель. Таким образом, вторая отличительная черта, это правовой статус покупателя.

Правовой статус покупателя также имеет значение, при выборе какую норму применять, о розничной купле-продаже или о поставке, если товар покупается у продавца осуществляющего предпринимательскую деятельность в области розничной торговли. Также принимается во внимание количество приобретаемого товара, осведомленность продавца о цели покупки.

Можно сделать вывод, что основными критериями отличия между розничной куплей-продажей и поставкой являются правовой статус покупателя и цель покупки.

Следующая особенность договора, содержание в норме указания на срок передачи товара. В статье сказано, что поставщик обязуется передать товар в обусловленный срок или сроки.

Таким образом, можно отметить, что момент заключения и момент исполнения договора поставки, как правило, не совпадают. Договором может быть предусмотрена как поставка партиями в определенный период времени (обусловленные сроки), так и единовременная поставка (обусловленный срок). Однако договор поставки может быть заключен в отношении одной вещи. Для этого вида купли-продажи, более характерно заключение договора на долгий срок, так называемый длящийся договор, который исполняется частями.

В пункте 5 Постановления Пленума ВАС РФ от 22 октября 1997 г. №18 «О некоторых вопросах, связанных с применением положений ГК РФ о договоре поставки» (далее Постановление Пленума ВАС №18) разъяснено, что при квалификации правоотношения участников спора суд должен исходить из признаков договора поставки установленных статьей 506 ГК РФ, независимо от наименования договора, сторон, обозначения способа передачи товара в тексте договора.

Срок исполнения договора может быть определен следующими способами:

· указание определенного срока – конкретной даты, дня, месяца;

· определение срока действия договора.

В случае определения срока действия договора необходимо руководствоваться статьей 314 ГК РФ, в соответствии с которой товар должен быть передан в разумный срок в пределах действия договора, или статьей 508 ГК РФ, в которой предусмотрена поставка товаров равными партиями помесячно.

«1. В случае, когда сторонами предусмотрена поставка товаров в течение срока действия договора поставки отдельными партиями и сроки поставки отдельных партий (периоды поставки) в нем не определены, то товары должны поставляться равномерными партиями помесячно, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов, существа обязательства или обычаев делового оборота».

Кроме периодов, может быть определен график поставки. Например: декадный, суточный, часовой.

Досрочная поставка товаров допускается только с согласия покупателя.

Товары, поставленные досрочно и в случае принятия покупателем, засчитываются в счет количества товаров, подлежащих поставке в следующем периоде.

Главенствующими нормами в правовом регулировании договора поставки являются положения параграфа 3 главы 30 ГК РФ, однако, как и в розничной купле-продаже, при возникновении вопросов неурегулированных указанными нормами применяются правила содержащиеся в разделе «Общие положения о купле-продаже», а также нормы «Общей части обязательственного права» и «Общие положения о договоре».

По общему правилу приоритет принадлежит специальным нормам.

Договор поставки один из наиболее используемых в хозяйственной деятельности. Кроме того, как упоминалось, он часто заключается на длительный срок. Поэтому в ГК РФ предусмотрены специальные нормы, позволяющие продуктивно устранять, урегулировать разногласия сторон при заключении договора, согласовать не совпадающие интересы. Урегулированию разногласий посвящена статья 507 ГК РФ. Если при заключении договора возникают разногласия между сторонами по каким-либо условиям договора, сторона предложившая заключить договор и получившая от второй стороны предложение о согласовании этих условий, в соответствии с указанной статьей должна в течение тридцати дней со дня получения предложения принять меры о согласовании условий, либо уведомить другую сторону письменно об отказе от заключения договора. Срок может быть иным, например установленным законом или установлен по согласованию сторон. В случае не выполнения данных требований, сторона не принявшая мер по согласованию условий договора поставки и не уведомившая другую сторону об отказе от заключения договора в установленный срок, обязана возместить убытки, вызванные уклонением от согласования условий договора.

Поставка осуществляется путем отгрузки (передачи) продавцом товаров. Отгрузка (передача) может производиться покупателю, или иному лицу, указанному в договоре в качестве получателя. Это связано с тем, что покупателями по договору поставки часто выступают организации, осуществляющие посредническую деятельность, связанную с реализацией товаров. Статьей 509 ГК РФ предусмотрен порядок поставки, в случае если, покупатель возлагает исполнение договора на третью сторону – получателя. Третье лицо может быть указано в самом договоре, либо путем оформления отгрузочной разнарядки. Это документ, в котором указываются получатели, их наименование, основные реквизиты. Право покупателя отдавать поставщику указания об отгрузке товаров должно быть в обязательном порядке предусмотрено договором поставки. Содержание и срок направления покупателем поставщику отгрузочной разнарядки также определяются договором. Если срок направления отгрузочной разнарядки не предусмотрен разнарядкой, то в соответствии со статьей 509 ГК РФ, устанавливается срок не позднее за тридцать дней до наступления периода поставки. Отгрузка товаров осуществляется поставщиком тем получателям, которые указаны в отгрузочной разнарядке.

В случае если покупатель не предоставляет отгрузочную разнарядку в установленный срок, поставщик вправе либо отказаться от исполнения договора, или потребовать от покупателя оплаты товаров. Таким образом, в случае непредставления отгрузочной разнарядки, поставщику не придется обращаться в суд, для того чтобы расторгнуть договор, право одностороннего отказа предусмотрено в самом кодексе. Необходимо только соблюсти всю предусмотренную законом процедуру.

Обратите внимание, что поставщик имеет право выбрать один из предложенных вариантов поведения, нельзя и отказаться от исполнения договора, и потребовать от покупателя оплаты товара.

Также поставщик вправе потребовать возмещения убытков, которые были ему, причинены в связи с непредставлением отгрузочной разнарядки.

Статьей 458 ГК РФ устанавливаются общие правила о моменте исполнения обязанности продавца передать товар. В параграфе 3 главы 30 ГК РФ существует специальная норма, конкретизирующая положения 458 статьи ГК РФ применительно к договору поставки. Это статья 510 ГК РФ «Доставка товара». В соответствии с этой статьей под доставкой понимается один из имеющихся способов исполнения поставщиком обязанности по передаче товара покупателю, который осуществляется путем сдачи товаров органу транспорта для доставки покупателю. Также этот термин применим к передаче товара покупателю в месте нахождения поставщика и к передаче товара организации связи для доставки покупателю.

В пункте 8 Постановления Пленума ВАС РФ №18 указано:

«При применении этой нормы (пункт 2 статьи 510) необходимо исходить из того, что поставщик считается исполнившим свои обязательства, когда товар в установленный договором срок был предоставлен в распоряжение покупателя в порядке, определенном пунктом 1 статьи 458 Кодекса».

В статье предусмотрена возможность, установить в договоре условия осуществления доставки. В пункте 9 Постановления Пленума ВАС РФ №18, разъясняется содержание этой нормы:

«Разрешая споры, связанные с доставкой товаров, следует иметь в виду, что если договором не предусмотрено, каким видом транспорта и на каких условиях доставляется товар и в связи с этим выбор вида транспорта и условий доставки осуществляется поставщиком (пункт 1 статьи 510 Кодекса), расходы по доставке распределяются между сторонами в соответствии с договором.

Если порядок распределения транспортных расходов по доставке товара договором не установлен, суд путем толкования условий такого договора должен выяснить действительную волю сторон с учетом практики их взаимоотношений».

Выборка товаров – это получение товаров покупателем, или уполномоченным им получателем в месте нахождения поставщика. Возможность выборки предусмотрена в пункте 2 статьи 510 ГК РФ.

Если срок выборки не предусмотрен договором, выборка товаров покупателем (получателем) должна производиться в разумный срок после получения уведомления поставщика о готовности товаров. Понятие разумного срока уже разъяснялось автором в предыдущем параграфе.

Одна из особенностей договора поставки его длящийся характер, в процессе исполнения нередко происходят нарушения условий договора одной из сторон. Так, например, наиболее часто встречающееся нарушение, невыполнение поставщиком условий о количестве и сроках поставки товара. Статьей 511 ГК РФ предусмотрены последствия таких нарушений. В частности установлены последствия на случай просрочки поставки, недопоставки товара, а также нарушения отгрузочной разнарядки.

Недопоставкой считается передача товара в количестве меньшем, чем установлено в договоре в период поставки, или невыполнение поставщиком обязанности по передаче всего товара.

В любом из указанных вариантов недопоставки, одновременно нарушается еще одно условие договора, срок передачи товара. Таким образом, сразу же происходит нарушение двух условий договора: недопоставка и просрочка поставки. Однако чаще, термин просрочка применяется в случае передачи поставщиком меньшего количества товара в определенный срок. В соответствии с пунктом 1 статьи 511 ГК РФ:

«1. Поставщик, допустивший недопоставку товаров в отдельном периоде поставки, обязан восполнить недопоставленное количество товаров в следующем периоде (периодах) в пределах срока действия договора поставки, если иное не предусмотрено договором».

Договором могут быть предусмотрены иные условия недопоставки, например, при квартальном периоде поставки, договором может быть установлено восполнение недопоставки в месячный период. Это связано с диспозитивным характером норм ГК РФ, в частности статьи 508 ГК РФ посвященной периодам поставки. Установленная законом обязанность восполнить недопоставку товара сохраняется весь срок действия договора. По общему правилу истечение срока действия договора поставки прекращает обязанность поставщика поставить предусмотренный этим договором товар.

Однако, если договор долгосрочный, намного удобнее установить предельный срок восполнения.

На практике часто заключаются договоры, в которых предусмотрена обязанность поставщика доставить товар нескольким получателям, указанным в договоре поставки или отгрузочной разнарядке покупателя. В этом случае, если одному получателю поставлены товары сверх количества, предусмотренного в договоре или отгрузочной разнарядке, они не засчитываются в покрытие недопоставки другим получателям. Обратное условие, может быть установлено в договоре поставки.

В пункте 3 статьи 511 ГК РФ покупателю предоставляется право отказаться от принятия товаров, поставка которых просрочена. Для этого необходимо выполнение следующих условий: во-первых, отказ возможен, в случае если иное не установлено в договоре поставки; во-вторых, обязательное уведомление об отказе поставщика. Если поставщик поставил товары до момента получения уведомления, то покупатель обязан получить и оплатить товар.

Статья 511 ГК РФ устанавливает сроки восполнения допоставки, а статья 512 ГК РФ устанавливает порядок восполнения недопоставки. Эта статья посвящена ассортименту товаров при восполнении недопоставки товаров. В случае, недопоставки товаров, ассортимент товаров подлежащих восполнению, устанавливается соглашением сторон, а также установлен в договоре. При отсутствии соглашения поставщик обязан восполнить недопоставленное количество товаров в ассортименте, установленном для того периода, в котором допущена недопоставка.

Не засчитывается в покрытие недопоставки товаров другого наименования входящих в тот же ассортимент, поставка товаров одного наименования в большем количестве, чем предусмотрено договором поставки, и подлежит восполнению, кроме случаев, когда такая поставка произведена с предварительного письменного согласия покупателя.

Согласно пункту 1 статьи 511 ГК РФ поставщик, допустивший недопоставку товаров в отдельном периоде поставки, обязан восполнить недопоставленное количество товаров в следующем периоде (периодах) в пределах срока действия договора поставки, если иное не предусмотрено договором.

Если договором сторон не предусмотрен порядок и сроки восполнения недопоставленной в установленный договором срок продукции, то обязанность такого восполнения за пределами срока поставки у поставщика наступает только с согласия покупателя.

При этом покупатель должен представить требование о восполнении недопоставленной продукции. Если доказательств требования восполнения недопоставленной в срок продукции покупателем не представлено, то, следовательно, обязательств по восполнению недопоставленного истцу товара в сроки, установленные договором, у ответчика не возникло, а потому неустойка за недопоставку по истечении указанного срока не подлежит начислению (Постановление ФАС Дальневосточного округа от 18 октября 2005 года №Ф03-А51/05-1/2621).

BKR -Интерком-Аудит».

Отрасль хозяйственной деятельности: торговая деятельность

Клиентом представлена схема работы, существующая в данной организации.

Этап 1 . Магазины (ИП1 – ИП3, ООО) перечисляют Агенту по закупке авансы под поставку товара в соответствии со своими заявками.

Этап 2 . Агент оплачивает от своего имени Поставщику авансы под закупку товара.

Этап 3 . Поставщик отгружает товары на имя Агента.

Этап 4. Агент отгружает товар Магазинам в соответствии с заявками.

Между Агентом по закупке (Агент) и Магазинами (Принципал) заключен .

Предмет договора : Агент от своего имени и за счет Принципала осуществляет централизованную закупку товара у Поставщика и отгрузку товара Принципалу.

Между Поставщиком и Агентом заключен договор поставки .

Предмет договора: Поставщик отгружает товар Агенту в соответствии с полученными заявками и оплаченными счетами. Помимо этого Агент должен оплатить Поставщику дополнительные услуги (или вознаграждение, рассчитанное определенным образом).

Функции Принципала (Магазина):

- формирование заявок на поставку товара Агенту

- оплата принятых Агентом заявок

- получение товара от Агента

- оплата вознаграждения Агенту за услуги.

Доходы Принципала (вне рамок агентского договора) от розничной продажи

Расходы Принципала

- вознаграждение Агенту

- компенсация Агенту расходов, связанных с выполнением обязанностей по договору (расходов Агента по оплате услуг Поставщику).

Функции Агента :

- получение от магазинов заявок на поставку товара

- формирование заказов на товары Поставщику

- получение и оплата счетов от Поставщика

- получение товара от Поставщика

- доставка товаров Принципалу (Магазинам)

- учет взаиморасчетов по Принципалам и Поставщику

- учет отклонений по фактическому получению товаров

Доходы Агента - вознаграждение, полученное от Принципала

Расходы Агента - связанные с выполнений договора (аренда, сотрудников, услуги банка, оплата услуг Поставщика (по изучению рынков сбыта товаров в регионах, формирование номенклатуры товара, пользующейся наибольшим спросом, обработка заявок от Агента, и пр. …)

Функции Поставщика :

- получение авансов под поставку товаров от Агента

- формирование накладных и отгрузка товара Агенту

- деятельность по изучению рынков сбыта товаров в регионах, формирование номенклатуры товара, пользующейся наибольшим спросом, обработка заявок от Агента, и пр. …)

Вопрос: При данной схеме работы можно ли назвать договор Агента с Поставщиком договором поставки, если Поставщик оказывает Агенту еще и ряд дополнительных услуг (маркетинг, подбор номенклатуры)?

В соответствии со статьей 506 ГК РФ определяющей Договор поставки:

«По договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки, производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием».

Обязанности и права сторон по договору поставки определяются следующим образом:

Поставщик обязан:

- поставить товары покупателю в срок, в ассортименте, количестве и с качеством, которые предусмотрены договором поставки (статьи 508 - 512 ГК РФ);

- соблюсти требования об урегулировании разногласий при заключении договора поставки, предусмотренные статьей 507 ГК РФ.

Поставщик вправе потребовать, в том числе в судебном порядке, исполнения покупателем своих обязанностей, предусмотренных договором поставки и законом.

Покупатель обязан:

- оплатить поставляемые товары с соблюдением порядка и формы расчетов, предусмотренных договором поставки (статья 516 ГК РФ);

- совершить все необходимые действия, обеспечивающие принятие товаров, поставленных в соответствии с договором поставки (статья 513 ГК РФ);

- обеспечить сохранность товара, когда он в соответствии с законом, иными правовыми актами или договором поставки отказывается от переданного поставщиком товара, а также незамедлительно уведомить поставщика о своем отказе (статья 514 ГК РФ);

- осуществить осмотр передаваемых товаров в месте их передачи, если договором поставки предусмотрена выборка товаров покупателем (получателем) в месте нахождения поставщика (статья 515 ГК РФ);

- возвратить поставщику многооборотную тару и средства пакетирования, в которых поступил товар, если иное не установлено договором поставки (статья 517 ГК РФ);

- соблюсти требования об урегулировании разногласий при заключении договора поставки, предусмотренные статья 507 ГК РФ.

Покупатель вправе:

- потребовать, в том числе в судебном порядке, исполнения поставщиком своих обязанностей, предусмотренных договором поставки и законом;

- при поставке товаров ненадлежащего качества предъявить поставщику требования, предусмотренные статьей 475 ГК РФ, при условии соблюдения норм статьи 518 ГК РФ;

- при поставке товаров с нарушением условий договора поставки, требований закона, иных правовых актов либо обычно предъявляемых требований к комплектности предъявить поставщику требования, предусмотренные статьей 480 ГК РФ, при условии соблюдения норм статьи 519 ГК РФ;

- приобрести у других лиц не поставленные поставщиком товары либо не замененные им недоброкачественные товары, либо недоукомплектованные им товары с отнесением на поставщика всех необходимых и разумных расходов на их приобретение (статья 520 ГК РФ).

Таким образом, действующим ГК РФ по договору поставки в существенных условиях договора, не предусмотрена оплата поставщику дополнительно оказанных услуг: маркетинг, подбор номенклатуры.

При этом нормами пункта 1 статья 432 ГК РФ определено, что:

«Договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение».

Среди всех условий всякого договора необходимо выделять те условия, которые составляют видообразующие признаки соответствующего договорного обязательства (отражают природу договора) и поэтому включаются законодателем в само определение того или иного договора. Такие условия, бесспорно, являются существенными условиями договора, ибо, называя их (включая в определение договора), законодатель тем самым дает понять, что указанные условия необходимы как минимум для данного вида договорного обязательства.

Условие, оговоренное в договоре поставки, согласно которому Поставщик оказывает Агенту ещё и ряд дополнительных услуг (маркетинг, подбор номенклатуры) не является существенным условием для договора поставки и не отражает природу договора, его видообразующие признаки. Данное условие нехарактерно для вида договора поставки. В то же время в Гражданском законодательстве РФ нет нормы, запрещающей включать какие-либо дополнительные условия в договор поставки.

Но, в то же время при заключении договора действует пункт 4 статьи 421 Гражданского кодекса РФ, который определяет свободу договора:

«Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422).

В случаях, когда условие договора предусмотрено нормой, которая применяется постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное (диспозитивная норма), стороны могут своим соглашением исключить ее применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней. При отсутствии такого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой».

Таким образом, включение в условия заключенного Вашей организацией договора поставки, условия о том, что Поставщик оказывает Агенту ряд дополнительных услуг (маркетинг, подбор номенклатуры) не противоречит действующему законодательству. В то же время, нам кажется, что было бы гораздо корректнее вынести оказание дополнительных услуг Поставщиком Агенту в отдельный договор – договор оказания услуг.

Окончание примера.

В приведенном выше примере консультационной практики перечислены все основные права и обязанности сторон договора. Остановимся на характеристике некоторых из них поподробнее.

Статьей 513 ГК РФ предусмотрена обязанность покупателя или получателя товара совершить все необходимые действия, обеспечивающие принятие товаров, поставленных в соответствии с договором поставки. Что же будет являться подобными действиями? Действиями, обеспечивающими принятие товара, считаются:

Осмотр принимаемого товара;

Проверка количества и качества товаров, при получении товаров от транспортной организации проверка соответствия товаров сведениям, указанным в транспортных и сопроводительных документах.

Осмотр принимаемых товаров проводится в срок, который может быть определен договором, законом и иными правовыми актами, а также обычаями делового оборота. В этот же срок покупатель или получатель должен проверить количество и качество товаров в порядке определенном договором, законом, иными правовыми актами. Если при проверке выявлены несоответствия и (или) недостатки товаров, покупатель (получатель) обязан в соответствии с пунктом 2 статьи 513 ГК РФ «незамедлительно письменно уведомить поставщика».

Ранее, порядок приемки товаров по качеству и количеству в договоре поставки, был регламентирован кроме ГК РФ, двумя нормативными актами: утвержденной Постановлением Госарбитража СССР от 15 июня 1965 года №П-6 «Инструкцией о порядке приемки продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления по количеству» (далее Инструкция по количеству) и утвержденной Постановлением Госарбитража СССР от 25 апреля 1966 года №П-7 «Инструкцией о порядке приемки продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления по качеству» (далее Инструкция по качеству). В настоящее время возможно применение этих инструкций в том случае, если это предусмотрено договором поставки. Данное положение содержится в пункте 14 Постановления Пленума ВАС РФ №18.

При получении товаров от транспортной организации производится проверка соответствия товаров сведениям, указанным в транспортных и сопроводительных документах. Кроме того, покупатель обязан принять эти товары от транспортной организации с соблюдением правил, предусмотренных законами и иными правовыми актами, регулирующими деятельность транспорта. Если договором предусмотрено применение правил установленных в Инструкциях по количеству и качеству, применяются также положения этих инструкций.

Между тем, если при приемке продукции будет обнаружена недостача, то получатель обязан приостановить дальнейшую приемку, обеспечить сохранность продукции, а также принять меры к предотвращению ее смешения с другой однородной продукцией. Кроме того, в соответствии с пунктом 1 статьи 514 ГК РФ, когда покупатель (получатель) в соответствии с законом, иными правовыми актами или договором поставки отказывается от переданного поставщиком товара, он обязан обеспечить сохранность этого товара (ответственное хранение) и незамедлительно уведомить поставщика.

В соответствии с пунктом 2 статьи 514 ГК РФ поставщику вменяется в обязанность вывезти товар, принятый покупателем на ответственное хранение или же распорядится им иным образом в разумный срок. В случае если поставщик не выполняет эту обязанность, покупатель вправе реализовать товар или возвратить его поставщику. Расходы, понесенные покупателем на возврат товара, принятие его на ответственное хранение, или реализацию товара должны быть ему возмещены поставщиком. Если покупатель сам реализовал товар, то из вырученной суммы он вычитает сумму, затраченную на реализацию, а оставшуюся часть передает поставщику.

Пунктом 4 статьи 514 ГК РФ установлено право поставщика, требовать от покупателя оплаты товара в случаях, когда покупатель без установленных законом, иными правовыми актами или договором оснований не принимает товар от поставщика или отказывается от его принятия.

Если договором предусмотрена выборка товаров в месте нахождения поставщика покупателем или уполномоченным им получателем, то покупатель обязан произвести осмотр передаваемых ему товаров в месте передачи. Так как нормы ГК РФ носят в основном диспозитивный характер, то в соответствии с пунктом 1 статьи 515 ГК РФ, договором, законом или иными правовыми актами, а также из сущности обязательства может быть установлено иное. Например, что покупатель (получатель) должен произвести осмотр товара в течение определенного периода времени и не в месте передачи товара.

Если покупатель или получатель не воспользовался своим правом на выборку товаров в установленный срок, а также в случае если срок не установлен, он не воспользовался в разумный срок после получения уведомления поставщика о готовности товаров, то поставщик имеет право отказаться от исполнения договора либо потребовать от покупателя оплаты товаров.

В случае наличия установленных сроков, ссылка на неполучение уведомления о готовности товара является несостоятельной, так как в силу пункта 2 статьи 515 ГК РФ в этом случае у поставщика не возникает обязанности извещать покупателя о готовности товара (Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 14 июля 2003 года №А79-5811\02-СК2-5060).

Если поставщик предъявляет к покупателю требование об оплате неполученного товара, то неполученный товар он должен принять на ответственное хранение.

Порядок и формы расчетов, как правило, предусмотрены договором поставки. И покупатель обязан осуществлять расчеты в установленном порядке. В том случае если договором они не установлены, то расчеты производятся платежными поручениями. Кроме того, у поставщика есть право потребовать оплаты товара, в случае неосновательного отказа покупателя от оплаты товара в установленный срок. При поставке товара частями, входящими в комплект, оплата производится после отгрузки или выборки последней части, входящей в комплект. Исключение составляют случаи, когда договором устанавливаются иные условия. Например: оплата товара должна быть произведена после получения в размере 50 % после получения половины комплекта, и 50% после отгрузки последней части.

Согласно пункту 17 Постановления Пленума ВАС №18:

«Если порядок и форма расчетов договором не определены и расчеты в силу статьи 516 Кодекса должны осуществляться платежными поручениями, покупатель, согласившийся принять товар досрочно, обязан совершить действия, необходимые для оплаты товаров, не позднее следующего дня с момента их получения.

В случаях, когда договором поставки установлена обязанность покупателя оплатить товары в течение определенного времени с момента их получения, срок платежа за товары, поставленные с согласия покупателя досрочно, исчисляется с момента их фактического получения.

Споры по расчетам за товары, поставленные досрочно без согласия покупателя, но принятые или использованные последним (не принятые на ответственное хранение), судам необходимо рассматривать с учетом изложенных выше правил».

В статье 517 ГК РФ законодателем предусмотрена обязанность покупателя, возвратить поставщику многооборотную тару и средства пакетирования, в которых поступил товар в определенные сроки и порядок, в том случае если иное не предусмотрено договором. Порядок и сроки возврата тары и средств пакетирования устанавливаются законом, иными правовыми актами, а также договором. Что касается иной тары и упаковки, то ее возврат должен быть предусмотрен договором, в обратном случае, обязанность их вернуть отсутствует.

Согласно словарю Ожегова: «Тара - Предметы для упаковки (ящики, бочки, мешки, кули, пакеты)».

Многооборотная тара, вид тары, в отношении которой подразумевается ее повторное (многоразовое) использование.

«В случае невозможности определения сроков возврата многооборотной тары, и средств пакетирования в названном порядке указанный срок должен определяться исходя из правил, предусмотренных статьей 314 ГК РФ» (пункт 19 Постановления Пленума ВАС №18).

Статья 518 ГК РФ конкретизирует положения статьи 475 ГК РФ «Последствия передачи товара ненадлежащего качества» в отношении договора поставки. В соответствии с указанной статьей, покупатель имеет право при получении товара ненадлежащего качества предъявить требования предусмотренные статьей 475 ГК РФ. Исключение из этого правила составляют случаи, когда поставщик, получивший уведомление от покупателя (получателя) о недостатках полученного товара, незамедлительно заменит поставленные товары товарами надлежащего качества.

Так как товар часто покупается с целью дальнейшей перепродажи, возникают ситуации, когда товар возвращает потребитель, той стороне, которая была покупателем по договору поставки. 518 статьей ГК РФ предусмотрено, что покупатель (получатель) по договору поставки, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товара в розницу, вправе требовать от поставщика замены в разумный срок товара ненадлежащего качества, возвращенного потребителем. Однако договором могут быть предусмотрены иные условия, так как нормы ГК РФ в основном носят диспозитивный характер.

Согласно общим положениям о договоре купли-продажи, продавец обязан передать покупателю товар, соответствующий условиям договора купли-продажи о комплектности.

В том случае, когда договором купли-продажи не определена комплектность товара, продавец обязан передать покупателю товар, комплектность которого определяется обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Договором должно быть предусмотрено условие о комплектности товара, аналогично с условиями о качестве и количестве его. Комплектность товара означает его передачу покупателю со всеми составляющими его элементами и частями, для обеспечения использования его по предназначению. Передача товара с нарушением комплектности, препятствует его полному использованию, соответственно приравнивается к нарушению условия о качестве товара.

По общему правилу, в случае поставки некомплектного товара, покупатель имеет право предъявить требования предусмотренные статьей 480 ГК РФ. Это правило имеет исключение, в случае если, поставщик, получив уведомление от покупателя товара без промедления доукомплектует его, либо заменит на товар соответствующий требованиям о комплектности. Также как в случае поставки товара ненадлежащего качества, покупатель, осуществляющий продажу поставленных товаров в розницу, вправе требовать замены некомплектных товаров поставщиком в разумный срок на комплектные, при возврате их ему потребителем.

В случае нарушения поставщиком условий договора поставки, а именно, если поставщик не поставил предусмотренное договором количество товара, не произвел по требованию покупателя замены товара ненадлежащего качества или о доукомплектовании товаров в установленный законом или договором срок, покупатель вправе:

· приобрести непоставленные товары у иных лиц, а расходы (разумные) на их приобретение отнести на поставщика;

· отказаться от оплаты товаров ненадлежащего качества и некомплектных товаров, впредь до устранения недостатков и доукомплектования товаров либо их замены;

· потребовать возврата уплаченных сумм, впредь до устранения недостатков и доукомплектования товаров либо их замены.

В случаях недопоставки поставщиком товара или невыполнения требований покупателя об устранении недостатков товаров либо о доукомплектовании товаров исчисление расходов покупателя на приобретение товара у других лиц, производится по правилам, предусмотренным пунктом 1 статьи 524 ГК РФ. А именно:

«1. Если в разумный срок после расторжения договора вследствие нарушения обязательства продавцом покупатель купил у другого лица по более высокой, но разумной цене товар взамен предусмотренного договором, покупатель может предъявить продавцу требование о возмещении убытков в виде разницы между установленной в договоре ценой и ценой по совершенной взамен сделке».

В законе упоминается о разумной цене, какая же цена будет таковой являться? Для того, чтобы цена была признана разумной, покупателю необходимо будет доказать, что если бы он не купил товар по более высокой цене, он понес бы более существенные потери. То есть, необходимость этой покупки, например, если покупатель имеет определенный запас товара, и этого запаса хватает до следующего периода поставки, а он, тем не менее, покупает товар по более высокой цене, то в таком случае расходы, скорее всего не будут признаны разумными. Кроме того, цена должна соответствовать существующей в момент покупки цене на рынке аналогичных товаров.

Покупатель (получатель) вправе отказаться от оплаты товаров ненадлежащего качества и некомплектных товаров. В случае если такие товары оплачены, потребовать возврата уплаченных сумм впредь до устранения недостатков и доукомплектования товаров либо их замены.

Формулировка «впредь до устранения недостатков и доукомплектования товаров либо их замены» свидетельствует о том, что покупатель не хочет отказываться от исполнения договора, цель отказа от оплаты или возврата уплаченных сумм, в данном случае – замена товара ненадлежащего качества или доукомплектование товара. Эти требования заявляются в судебном порядке. Право отказаться от оплаты товара или право на возврат уплаченных сумм, являются одним из средств защиты покупателя в договоре поставки.

Просрочка исполнения условий договора влечет за собой гражданско-правовую ответственность. ГК РФ предусмотрены различные меры ответственности. Одной из них является уплата неустойки стороной нарушившие условия договора. Сторона, интересы которой нарушены, как правило, несет убытки, которые нарушитель согласно закону, обязан возместить.

Статьей 521 ГК РФ предусмотрена уплата неустойки за недопоставку или просрочку поставки товаров. Она взыскивается с поставщика до фактического исполнения обязательства в пределах его обязанности восполнить недопоставленное количество товаров в последующих периодах поставки, если иной порядок уплаты неустойки не установлен законом или договором. Взыскивается неустойка установленная законом, или же предусмотренная договором.

В пункте 11 Постановления Пленума ВАС №18 сказано:

«Порядок исчисления неустойки, предусмотренный статьей 521 ГК РФ, применяется к договорам поставки товаров к определенному сроку, только если восполнение недопоставки имело место с согласия покупателя, но было произведено не в полном объеме. В остальных случаях неустойка взыскивается однократно за период, в котором произошла недопоставка».

Статьей 522 ГК РФ регламентированы правила погашения однородных обязательств по нескольким договорам поставки. Появление этой статьи обусловил тот факт, что некоторые хозяйствующие субъекты вместо заключения договора с определенными периодами поставки товара, заключают несколько договоров на поставку одноименных товаров.

Понятие одноименные товары отсутствует в ГК РФ, исходя из буквального толкования статьи, это товары, имеющие одинаковое наименование, поставка которых осуществляется в рамках разных договоров, но между одними и теми же сторонами. Статьей 522 ГК РФ предусмотрены особенности договорного режима при поставке одноименных товаров. Большое значение отдается учету воли покупателя, то есть с его согласие.

Если при поставке одноименных товаров поставщиком покупателю одновременно по нескольким договорам, количество поставленных товаров недостаточно для погашения обязательства поставщика по всем договорам, поставленные товары должны засчитываться в счет исполнения договора, указанного поставщиком при осуществлении поставки либо без промедления после поставки. То есть, закон предоставляет право выбора стороне нарушившей обязательство.

Если суммы оплаты товара поставщику за одноименные товары по нескольким договорам поставки не достаточно для погашения обязательств покупателя по всем договорам, уплаченная сумма должна быть засчитана в счет исполнения договора указанного покупателем при оплате или без промедления после оплаты. Таким образом, законом покупателю предоставляется право выбрать договор, на оплату которого пойдет внесенная сумма. В том случае, если он этим правом не воспользуется, то сумма засчитывается в счет обязательств по договору, у которого более ранний срок исполнения. Если срок исполнения нескольких договоров совпадает, оплата распределяется пропорционально по всем договорам.

Статьей 523 ГК РФ предоставляется право одностороннего отказа от исполнения договора поставки или одностороннее его изменение частично или полностью в случае существенного нарушения договора одной из сторон.

Нарушения условий договора поставщиком, признаваемые существенными:

· поставка товаров ненадлежащего качества с недостатками, которые не могут быть устранены в приемлемый для покупателя срок;

· неоднократное нарушение сроков поставки товаров.

Нарушения условий договора покупателем, признаваемые существенными:

· неоднократное нарушения сроков оплаты товаров;

· неоднократная невыборка товаров.

Договор поставки будет считаться измененным или же расторгнутым, в порядке статьи 523 ГК РФ в случае выполнения стороной расторгающей/изменяющей договор условий пункта 4 данной статьи. А именно, обязанности уведомить об отказе противную сторону. Договор будет считаться исполненным с момента получения такого уведомления. Однако, соглашением сторон или уведомлением может быть предусмотрен иной срок расторжения или изменения договора поставки.

Статьей 524 ГК РФ установлен порядок исчисления убытков при расторжении договора. Автор уже обращался к этой статье, в отношении возмещении разницы в цене при недопоставке товаров, далее будут рассмотрены остальные положения этой статьи Гражданского кодекса.

В случае если после расторжения договора вследствие нарушения обязательства покупателем в разумный срок продавец продает товар другому лицу по цене более низкой, чем обусловленная в договоре, он (продавец) вправе предъявить покупателю требование о возмещении убытков в виде разницы между ценой установленной в договоре и ценой фактически полученной продавцом по сделке совершенной взамен.

Обратите внимание, товар может быть продан по более низкой, но разумной цене, только в этом случае продавец может предъявить покупателю требование о возмещении убытков в виде разницы между установленной в договоре ценой и ценой по совершенной взамен сделке (Постановление ФАС Северно-Западного округа от 8 февраля 2005 года №А56-26394/04).

Если после расторжения договора по приведенным выше основаниям не совершается сделка взамен расторгнутого договора и на данный товар имеется текущая цена, сторона может предъявить требование о возмещении убытков в виде разницы между установленной в договоре ценой и текущей ценой. Текущая цена берется на момент расторжения договора. Как правило, это цена, обычно взимаемая при сравнимых обстоятельствах за аналогичный товар в месте, где должна была быть осуществлена передача товара. Но в том случае, если в этом месте не существует текущей цены, то может быть использована текущая цена, применявшаяся в другом месте, которое может служить разумной заменой и при учете разницы в расходах по транспортировке товара.

Однако необходимо заметить, что, удовлетворение всех приведенных выше требований, не освобождает сторону, нарушившую условия договора, от возмещения иных убытков, причиненных другой стороне, на основании статьи 15 ГК РФ. В соответствии, с этой статьей, сторона, чье право нарушено вправе требовать полного возмещения причиненных ей убытков.

Одновременно с договором поставки хозяйствующие субъекты иногда совершают иные операции, которые неотрывно связаны с исполнением этого договора. Например, проводят рекламные акции, предоставляют бонусы и так далее. Нередко на практике, возникают вопросы, как оформить ту или иную операцию, чтобы она соответствовала требованиям закона, была легальна.

Пример из консультационной практики ЗАО « BKR -Интерком-Аудит».

Ситуация:

1. ООО «А» - , занимающееся оптовыми поставками алкогольной продукцией. Лицензия на «право закупки, хранения и поставки алкогольной продукцией».

2. Покупатели продукции ООО «А» - юридические лица, имеющие аналогичные лицензии. С каждым заключено по два договора поставки: на условиях самовывоза со склада Поставщика и на условиях доставки до склада Покупателя силами и средствами Поставщика. Стоимость доставки и страхования груза, в данном случае, включается в цену товара. В зависимости от способа доставки различается и момент перехода права собственности.

Акция проводится с целью увеличения закупок продукции ООО «А». Суть акции: «купи «N-е» количество товара – «X» получишь бесплатно». Место действия – вся территория РФ.

Описание дополнительных условий:

- введение системы ЕГАИС с 1 июля 2006 года, призванной полностью контролировать все перемещения алкогольной продукции с момента ее производства до момента попадания на розничный прилавок;

- ограниченность сделок с алкогольной продукцией рамками действий, предусмотренных имеющейся лицензией;

- очень большой территориальный разброс Покупателей продукции, а также их различный подход к ведению налогового и бухгалтерского учета (например, возможность не оприходования накладных, по которым получается товар);

- четко регламентированный перечень сопроводительных документов, подтверждающих легальность оборота алкогольной продукции.

Задача:

Провести анализ операции с целью установления ее легальности со стороны ООО «А».

Обоснование.

1. При ответе на запрос исходим из допущения, что поставка алкогольной продукции осуществляется автомобильным транспортом

2. При ответе на запрос не рассматриваются импортные и экспортные операции по обороту алкогольной продукции.

1. Анализ ситуации.

В соответствии с пунктом 1 статьи 16 Федерального закона №171-ФЗ поставки и (или) розничная продажа алкогольной продукции осуществляются только организациями при наличии соответствующих лицензий.

Исходя из данных Вашего Задания, с покупателями продукции ООО «А» заключены договоры поставки в письменной форме.

В соответствии со статьей 506 ГК РФ по договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки, производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

В соответствии со статьей 159 ГК РФ сделки во исполнение договора, заключенного в письменной форме, могут по соглашению сторон совершаться устно, если это не противоречит закону, иным правовым актам и договору.

Федеральным законом №171-ФЗ и иными правовыми акты, регулирующими производство и оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, не установлены требования к обязательному наличию договора поставки в письменной форме (за исключением, например, предоставления договора (контракта) поставки алкогольной продукции для организаций, осуществляющей импорт алкогольной продукции при приобретении федеральных специальных марок или акцизных марок).

Таким образом, в случае предоставления бонуса в виде бесплатной продукции заключение договора в письменной форме не является обязательным.

Кроме того, в соответствии со статьей 160 ГК РФ, пунктом 3 статьи 434 ГК РФ письменная форма договора считается соблюденной, если письменное предложение заключить договор принято в порядке, предусмотренном пунктом 3 статьи 438 ГК РФ.

Таким образом, договор может заменять накладная (товарно-транспортная накладная), подписанная сторонами сделки и которая содержит все существенные условия договора.

В соответствии со статьей 572 ГК РФ по договору дарения одна сторона (даритель) безвозмездно передает или обязуется передать другой стороне (одаряемому) вещь в собственность либо имущественное право (требование) к себе или к третьему лицу либо освобождает или обязуется освободить ее от имущественной обязанности перед собой или перед третьим лицом.

При наличии встречной передачи вещи или права либо встречного обязательства договор не признается дарением.

При этом обращаем Ваше внимание, что в соответствии с пунктом 4 статьи 575 ГК РФ не допускается дарение, за исключением обычных подарков, стоимость которых не превышает пяти установленных законом минимальных размеров оплаты труда (далее по тексту - МРОТ), в отношениях между коммерческими организациями.

В соответствии с Письмом Президиума ВАС РФ от 21 декабря 2005 года №104, в соответствии с которым, «оценивая квалификацию судом первой инстанции прощения долга в качестве разновидности дарения, суд кассационной инстанции указал: квалифицирующим признаком дарения является согласно пункту 1 статьи 572 ГК РФ его безвозмездность. При этом гражданское законодательство исходит из презумпции возмездности договора (пункт 3 статьи 423 ГК РФ). Поэтому прощение долга является дарением только в том случае, если судом будет установлено намерение кредитора освободить должника от обязанности по уплате долга в качестве дара. Об отсутствии намерения кредитора одарить должника может свидетельствовать, в частности, взаимосвязь между прощением долга и получением кредитором имущественной выгоды по какому-либо обязательству между теми же лицами».

Таким образом, считаем, что проводимая Вами акция «купи «N» количество товара – «X» получишь бесплатно» может быть квалифицирована как дарение, так как Вы, как продавец, изначально освобождаете покупателей об обязанности оплаты части поставляемых товаров, передавая продукцию безвозмездно.

При этом, рассматривая проводимую акцию как дарение, договор должен быть, совершен в письменной форме в случае, когда дарителем является юридическое лицо и стоимость дара превышает пять МРОТ.

В случае превышения стоимости дара 5 МРОТ и заключение договора дарения в устной форме указанная сделка будет являться недействительной (ничтожной).

Ничтожная сделка является недействительной независимо от признания ее таковой судом (пункт 1 статьи 166 ГК РФ).

В случае, если такая сделка все-таки была заключена, к ней могут быть применены последствия недействительности ничтожной сделки по иску любого заинтересованного лица (пункт 2 статьи 166 ГК РФ) в течение трех лет с момента, когда началось исполнение этой сделки (пункт 1 статьи 181 ГК РФ).

При этом споры по таким требованиям подлежат разрешению судом в общем порядке по заявлению любого заинтересованного лица.

Заинтересованными лицами могут выступать покупатель, учредители продавца, налоговые и иные государственные органы и иные лица.

Если, например, заинтересованным лицом является налоговый орган, он должен доказать свой интерес в признании сделки недействительной. Интересом для налогового органа будет налоговая выгода, которую может получить государство в результате применения последствий недействительности сделки. В данном случае будут действовать нормы Налогового кодекса РФ. Кроме того, взыскать в доход государства все полученное по недействительной сделке вправе только суд (статья 166 ГК РФ).

Таким образом, если одна из сторон сделки не исполнит всех обязательств по исчислению и уплате налогов (например, при проведении налоговой проверки продавца путем проведения встречной проверки покупателя налоговый орган установит, что покупатель не отразил внереализационный доход при получении товара (продукции) безвозмездно), то, считаем, существенными риски признания (оспаривания) заключенной сделки налоговыми органами недействительной (ничтожной).

На основании вышеизложенного, считаем возможным при отсутствии в договоре с покупателем условий о предоставлении скидок, премий рассматривать проводимую Вами акцию как дарение (что влечет нарушения гражданского законодательства с указанными выше возможными последствиями) по следующим основаниям:

В российском законодательстве отсутствует определение «скидка», «премия».

Таким образом, определяя проводимую Вами акцию как премию товаром, необходимо руководствоваться нормами гражданского, бухгалтерского, налогового законодательства.

В Гражданском кодексе Российской Федерации прямое определение скидок отсутствует. По своей сути скидка представляет собой снижение цены договора. Порядок установления цены договора определяется статья 424 ГК РФ. В соответствии с пунктом 2 статьи 424 ГК РФ изменение цены после заключения договора допускается в случаях и на условиях, предусмотренных договором. Это означает, что продавец и покупатель должны согласовать эти случаи и условия, то есть скидка носит договорной двухсторонний характер и представляет собой изменение цены договора

Кроме того, в соответствии с пунктом 3 статьи 425 ГК РФ законом или договором может быть предусмотрено, что окончание срока действия договора влечет прекращение обязательств сторон по договору.

Договор, в котором отсутствует такое условие, признается действующим до определенного в нем момента окончания исполнения сторонами обязательства.

Если договором с покупателем условия о премировании, предоставлении скидок не предусмотрены, то считаем, что премирование покупателя продавцом согласно гражданскому законодательству может быть трактовано:

1) как дарение, если по поставленному покупателю товару ранее обязательства покупателя по оплате исполнены (в соответствии с статьями 407, 408 ГК РФ имеет место прекращение обязательств). Так как, учитывая, что обязательства по договору исполнены, условиями договора не предусмотрено премирование покупателя (наличие обязательства продавца по выплате, предоставлению премии), намерения продавца предоставить товар в количестве «Х» в качестве премии будет являться поставкой товара на безвозмездной основе или в соответствии со статьей 572 ГК РФ – дарением.

2) как дарение, если поставка бонусного товара в количестве «Х» производится в момент поставки «N» количества продукции. Так как изначально отсутствует обязательство покупателя по оплате «Х» количества товара

3) Если условиями договора с покупателем предоставление скидок, премий за выполнение условий договора не предусмотрено, проводимая Вами акция может быть расценена как одностороннее прощение долга продавцом (статья 415 ГК РФ), если договором с покупателем будет предусмотрена поставка «N+Х» товара и в дальнейшем без изменения условий договора об изменении цены продавцом (при наличии обязательства покупателя оплатить «N+Х» количества продукции) будет пересмотрена задолженность покупателя по указанному договору путем освобождения имущественной обязанности оплатить приобретенные ценности в размере «Х» количества товара.

Окончание примера.

Подробнее ознакомиться с особенностями договорных отношений в торговле и правилами торговли, Вы можете в книгах авторов ЗАО « BKR Интерком-Аудит» «Оптовая и розничная торговля» и «Правила торговли. Правовое регулирование. Практика. Документы».