Нормативный состав МЧП. Материально-правовые и коллизионные нормы

Нормы международного частного права подразделяются на:

– отсылочные (коллизионные);

– нормы прямого действия.

Нормы прямого действия делятся на:

– материально-правовые;

– процессуально-правовые.

Материально-правовые нормы – нормы, прямо и непосредственно регулирующие поведение субъектов МЧП, определяющие содержание их прав и обязанностей. Материально-правовые нормы содержатся в международных соглашениях, а также во внутреннем законодательстве, специально предназначенном для регулирования отношений с иностранным элементом. К таким нормам относятся нормы:

– регулирующие внешнеэкономическую деятельность;

– определяющие правовое положение различных обществ с иностранными инвестициями, учрежденных на территории России;

– касающиеся режима инвестиций. Инвестиционной деятельности на территории РФ;

– определяющие статус граждан в России за рубежом;

– определяющие права и обязанности иностранных граждан и организаций в сфере гражданского, семейного и трудового права.

Вышеуказанных нормы содержат прямое предписание, непосредственно определяющее права и обязанности участников правоотношений с иностранным или международным элементом.

Коллизионные нормы – нормы, указывающие право какого государства подлежит применению к данным отношениям.

Коллизионная норма состоит из объема и привязки. Объем указывает вид частного правоотношения с иностранным элементом, а привязка указывает на закон (правовую систему), которая подлежит применению к данному виду отношений. Международному частному праву известны несколько видов привязок:

1. Личный закон – привязка, применяемая для установления статуса сторон частного правоотношения:

– закон гражданства – применяется право государства, гражданином которого является участник частноправового отношения;

– закон местожительства – применяется право государства, на территории которого участник частноправового отношения проживает.

2. Личный закон для юридического лица или Закон национальности – указывает на принадлежность юридического лица к правовой системе определенного государства и соответственно на его государственную принадлежность. Национальность юридического лица определяется с помощью правил прикрепления;

– по закону местонахождения административного центра (Франция, ФРГ);

– по закону места осуществления основной деятельности (в развивающихся странах);

– по закону места учреждения, регистрации устава (РФ; США).

3. Закон местонахождения вещи – означает выбор права к вещным правоотношениям и предполагает применение права государства, на территории которого находится вещь.

4. Закон, избранный лицом, совершившим сделку – «автономия воли» означает применение права того государства, которое выберут сами стороны-участники частного правоотношения.

5. Закон места совершения акта – применению подлежит право государства, на территории которого совершен частноправовой акт. Выделяются также:

– Закон места совершения договора – применяется право государства, где заключен договор;

– Закон места исполнения договора – применяется право государства, где обязательство, вытекающее из договора подлежит исполнению;

– Закон места совершения брака – применяется право государства, на территории которого заключен брак;

– Закон места причинения вреда – применяется прав государства, на территории которого был причинен вред;

7. Закон места работы – применяется право страны, где осуществляется трудовая деятельность;

8. Закон флага – означает право государства, флаг которого несет судно;

9. Закон суда – к судебному разбирательству применяется право той страны, где рассматривается спор.

В нормативный состав входят различные по своему происхождению и содержанию правовые нормы. Основное место занимают так называемые коллизионные нормы , цель которых состоит в выборе применимого права, что возможно благодаря особой структуре этих норм.Большинство норм по своему происхождению являются национальными.

Однако имеется большое количество , содержащих унифицированные коллизионные нормы, международные по происхождению. В качестве примера можно привести (1993 и 2002 гг.) конвенции стран СНГ «О правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам», знаменитый кодекс Бустаманте. Коллизионные нормы составляют особую подсистему в – коллизионное право.

Подробнее о нормативном составе МЧП

Наряду с коллизионными (национальными и унифицированными) правовыми нормами в состав МЧП входят унифицированные материально-правовые нормы, содержащиеся в международных договорах, международные по своему происхождению. Эти нормы фактически составляют другую подсистему МЧП – унифицированную подсистему материально-правовых норм.

В пятидесятых годах XX столетия на страницах журнала «Staat und Recht» проводилась дискуссия, следует ли унифицированные материально-правовые нормы отнести к области МЧП. По этому вопросу были высказаны противоположные точки зрения, в том числе и мнение о необходимости ограничить сферу МЧП только коллизионными нормами.

В советской науке Г.К. Матвеев считал, что МЧП представляет собой лишь совокупность коллизионных (отсылочных) норм. Российская наука МЧП и законодательство в отличие от науки и законодательства ряда стран не ограничивает состав норм МЧП только коллизионными нормами.

Спорным в науке остаётся вопрос о том, входят ли в нормативный состав МЧП материальные нормы внутреннего , которые специально предназначены для регламентации отношений с . Некоторые нормативные акты, содержащие такие нормы, целиком посвящены регулированию отношений с иностранцами на территории РФ. Например, ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации»1999 г., ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации»2002 г., ФЗ «О государственном регулировании внешнеторговой деятельности»2003 г. Другие нормативные акты содержат лишь отдельные материальные нормы, регулирующие отношения с участием иностранцев. Например, закон «О соглашениях о разделе продукции»1995 г., закон «Об особых экономических зонах»2005 г.

Большинство авторов относят эти нормы к МЧП (Л.П. Ануфриева, М.М.Богуславский, Н.И. Марышева, О.Н.Садиков, И.С. Перетерский и др.). Авторы, придерживающиеся иной позиции, считают, что эти нормы не относятся к МЧП, они являются специальными правилами соответствующего (гражданского, семейного, трудового) национального права, поскольку они применяются только при условии, если применимым правом согласно коллизионным нормам будет российское право (Л.А. Лунц, Г.К. Дмитриева). Л.П. Ануфриева, придерживающаяся первой точки зрения, считает, что внутренней предпосылкой, как бы имплицитно (скрытно) присутствующей гипотезой таких норм, является односторонняя коллизионная норма, обусловливающая применение отечественного правопорядка и императивно указывающая на сформулированное в норме правило поведения. Напротив, Л.А. Лунц, сторонник второй точки зрения, считает, что отнесение этих норм к международному частному праву стирает границу между ним и гражданским правом. Вместе с тем, по мнению Л.А. Лунца, некоторые нормативные акты, хотя и касаются вопросов материального права, содержат также и коллизионные отсылки к национальному праву и должны изучаться в науке МЧП. В качестве примера Л.А. Лунц приводит нормативные акты СССР о порядке подписания сделок по внешней торговле, ныне не действующие.

Поскольку эти нормы содержатся в российском законодательстве, применяются российскими судами и носят императивный характер, речь идёт о непосредственно применимых императивных нормах (их ещё называют сверх императивными). Действие этих норм в силу ст.1192 ГК РФ не затрагиваются коллизионными нормами российского права. Вместе с тем, в отношении этих норм сохраняется принцип приоритета международных норм. Если, например, имеется международный договор РФ и специальный закон РФ, регулирующие по-разному один и тот же вопрос, действуют правила международного договора (ст. 15 Конституции РФ, ст. 7 ГК РФ, ст. 6 СК РФ). Таким образом, по моему мнению, материально-правовые нормы национального права, непосредственно регулирующие отношения с иностранным элементом, входят в нормативный состав МЧП, поскольку регулируют отношения, составляющие . При рассмотрении спора в России они будут применяться как непосредственно применимые императивные нормы (ст.1192 ГК). При рассмотрении спора иностранным судом они будут применяться по коллизионным правилам соответствующего государства, не меняя своей принадлежности к МЧП РФ. Однако в этом нет противоречия. Ведь коллизионные нормы РФ тоже не применяются иностранными судами, но никто не отрицает их принадлежности к МЧП России.

Международный гражданский процесс

Другим спорным вопросом остаётся отнесение к нормативному составу МЧП процессуальных норм, обозначенных термином «международный гражданский процесс».

Господствующая точка зрения не относит процессуальные нормы к МЧП. Суд – орган государства, и отношения суда со сторонами процесса публично-правовой характер.

Гражданский международный процесс – это нормы, регулирующие отдельные специальные вопросы, выделенные из состава национального гражданского процессуального права по признаку их связи с делами, возникающими в условиях международного оборота, международной жизни и связанные с отношениями с участием иностранцев или осложнёнными иными иностранными элементами. Эти нормы как публично-правовые входят в состав такой отрасли национального права как гражданское процессуальное право (гл. ГПК, АПК РФ). Однако поскольку эти вопросы тесно связаны с МЧП, они изучаются наукой МЧП и входят в её систему.

Однако вопрос этот не столь однозначен. Существуют иные мнения относительно того, входят ли нормы международного гражданского процесса в состав МЧП.

В Германии наука МЧП долгое время видела его предмет исключительно в праве, регулирующем применение законодательства, в то время как в других странах понятие МЧП понималось гораздо шире. Во Франции МЧП традиционно охватывает, кроме коллизионного права, право, регулирующее положение иностранцев и вопросы гражданства, а также всё международное гражданское процессуальное право. В Англии и США в МЧП рассматривается также международная подсудность и признание решений иностранных судов.

Следует отметить, что во многих современных законах о международном частном праве, а также международных соглашениях наряду с положениями о праве, подлежащем применению, содержатся нормы процессуального характера. Такие нормы содержатся и в тех конвенциях, которые унифицируют материально-правовые, а не только коллизионные нормы. Так, швейцарский закон о МЧП1987 г. регулирует кроме МЧП также международную подсудность, признание и приведение в исполнение решений иностранных судов, международное право банкротства и третейскую подсудность.

Некоторые российские учёные считают, что нормы международного гражданского процесса входят в МЧП.

Немецкий учёный Х. Шак рассматривает международное гражданское процессуальное право как самостоятельную отрасль национального права и критикует тех учёных, которые считают его неотъемлемой частью МЧП. Международный гражданский процесс, считает Х. Шак, ни в коем случае не является придатком МЧП. Скорее наоборот, первый часто обладает преимуществом. Международное частное и международное гражданское процессуальное право являются не приложением, а дополнением друг к другу.

Х. Шак считает праздным вопрос о том, относится международное гражданское процессуальное право к частному или публичному праву. Преимущественно международное гражданское процессуальное право, как и процессуальное право вообще, считают частью публичного права. Однако существенные моменты частного права, как пишет Х. Шак, присутствуют и в нём (соглашения о месте рассмотрения спора, право выступления в процессе от своего имени, но в защиту чужих интересов, многочисленные предписания о доказательствах и действии судебных решений). Как и частное право, международный гражданский процесс служит справедливости в частноправовом обороте. Его цель, таким образом, скорее частноправовая, в то время как средства, которыми он пользуется, скорее публично-правовые. С этой точки зрения вряд ли следует причислять международный гражданский процесс к той или другой отрасли, он должен акцептироваться как самостоятельная правовая материя. Постепенная унификация права, считает Х. Шак, проходит гораздо легче, если уяснить для себя что в международном гражданском процессуальном праве речь идёт об уравновешивании частных интересов, что государственные интересы, по крайней мере, в сфере действия принципа диспозитивности, практически не затрагиваются. Наверняка, если вы учитесь на юриста вы будете контрольную на эту тему. Обратитесь за помощью к профессионалам.

Таким образом , нормативный состав МЧП содержит национальные и унифицированные коллизионные, унифицированные материально-правовые нормы и национальные правовые нормы, специально предназначенные для регулирования отношений с иностранным элементом.

Особенностью международного частного права является объединение в его составе разнохарактерных правовых норм. В литературе круг этих норм определяется неоднозначно из-за разных подходов к их природе и сущности.

1. Коллизионные нормы. С их помощью осуществляется коллизионный способ регулирования, преодолевается коллизионная проблема путём выбора права. Их особенность: они не содержат прямого определения прав и обязанностей участников отношений, а указывают, право какого государства нужно применить для определения этих прав и обязанностей. Поэтому эти нормы называют отсылочными. Коллизионные нормы подразделяются (в зависимости от механизма создания и механизма применения) на а) внутренние и б) договорные. Внутренние коллизионные нормы – те, которые государство разрабатывает и принимает самостоятельно в пределах своей юрисдикции. Они содержатся во внутренних законодательных актах государства. В РФ такие нормы главным образом содержатся в двух отраслевых законодательных актах: в ч. 3 ГК РФ от 2001 г. и Семейном кодексе РФ от 1995 г. Договорные коллизионные нормы – это единообразные коллизионные нормы, созданные на основе межгосударственных соглашений как результат согласованной воли договаривающихся государств. По правовому характеру они такие же, что и внутренние коллизионные нормы. Но отличаются от внутренних по механизму создания (через международные договоры и их трансформацию в национальное право) и по механизму применения (пространственная и временная сфера действия, а также толкование).

Таким образом, независимо от происхождения, внутренние и договорные коллизионные нормы являются нормами внутреннего права государства. Их совокупность составляет коллизионное право соответствующего государства.

2. Унифицированные материальные частноправовые нормы. С их помощью осуществляется материально-правовой способ регулирования. Они преодолевают коллизионную проблему путём создания единообразных норм частного права различных государств. При этом устраняется сама причина возникновения коллизии права. Эти унифицированные нормы, по сути, являются договорными, так как они осуществляются в основном в форме международного договора.

3. Материальные нормы внутреннего частного права. В РФ есть нормы, которые специально предназначены для регламентации отношений с иностранным элементом, но которые не являются коллизионными. Они не предусматривают выбор права, а прямо устанавливают права и обязанности участников отношений. Поэтому по своему характеру это материальные нормы.

Есть целые законы и подзаконные акты, регламентирующие отношения международного характера, например: Закон о правовом положении иностранных граждан в СССР 1981г.; Таможенный кодекс РФ 1993 г.; ФЗ о государственном регулировании внешнеторговой деятельности 1995 г.; ФЗ об иностранных инвестициях в РФ от 9 июля 1999 г.; ФЗ об экспортном контроле от 18 июля 1999 г.; Указ Президента о привлечении и использовании в РФ иностранной рабочей силы 1993 г. и др.

Иногда в нормативных актах, регламентирующих внутренние отношения, содержатся нормы, касающиеся отношений международного характера. Например: Закон о валютном регулировании и валютном контроле 1992 г.; Патентный закон 1992 г.; Закон об авторском праве и смежных правах 1993 г.; Закон о соглашениях о разделе продукции 1995 г.; Федеральный закон о лизинге 1998 г.; Положение о порядке передачи детей, являющихся гражданами РФ, на усыновление гражданам РФ и иностранным гражданам (утверждено Постановлением Правительства РФ в 1995 г.).

Необходимо отметить, что правовая природа названных актов различна: они могут быть как частноправовыми, так и публично-правовыми. Часто они носят комплексный характер, объединяя нормы различной отраслевой принадлежности. Например, Закон о соглашениях о разделе продукции включает в себя гражданско-правовые, административно-правовые, финансово-правовые и гражданско-процессуальные нормы.

Публично-правовыми нормами являются нормы Закона о государственном регулировании внешнеторговой деятельности, Закона об иностранных инвестициях и др.

Таким образом, однозначного ответа о месте внутренних материальных правовых норм нет. Эти нормы входят в соответствующие отрасли внутреннего права, как нормы lex specialis. Как и другие специальные нормы, они применяются при наличии каких-то особых, дополнительных условий (в данном случае – при наличии иностранного элемента), оставаясь при этом нормами соответствующих отраслей либо публичного, либо частного права.

1. Материальные нормы

Возьмем в качестве примера международные договоры, содержащие унифицированные материально-правовые нормы, роль и значение которых в области международного частного права все время возрастают. Государства - участники такого договора обязались ввести эти нормы в свое внутреннее законодательство. Поэтому данные нормы следует рассматривать как составную часть содержания международно-правовых обязательств государств. В то же время эти нормы нельзя не признать и нормами гражданско-правовыми, поскольку их назначение - регулировать отношения гражданско-правового характера. И в конечном счете указанные нормы станут регулировать такие отношения субъектов из различных государств - участников международного договора. Таким образом, в двойственной природе подобных унифицированных норм международных договоров, предназначенных для единообразного регулирования имущественных отношений с иностранным элементом, также проявляется правовая связь между международным публичным и международным частным правом.

В современной доктрине общепризнанным является положение о том, что роль международных договоров как источников международного частного права повышается. Во второй половине XX в. число международных договоров, как многосторонних, так и двусторонних, содержащих нормы по вопросам международного частного права, резко возросло. Особенно это проявляется в области международного торгового права.

В сферу международного частного права необходимо включить все нормы, регулирующие гражданско-правовые отношения с иностранным элементом. Так следует сделать потому, что определяющее значение имеет сам характер отношений, предмет регулирования, а не метод регулирования. Может применяться несколько методов, при этом один из них не исключает применения другого. Материально-правовой метод и коллизионный метод - это два способа регулирования отношений с иностранным элементом, причем наиболее совершенным является первый способ (см. гл. 3), при котором происходит непосредственное применение материальной нормы без обращения к коллизионной норме. Исходя из такого подхода, к международному частному праву должны быть отнесены материально-правовые нормы, унифицированные путем заключения международных соглашений.

В объяснительной записке представителя Венгрии, направленной в 1965 г. Генеральной Ассамблее ООН, по вопросу о мерах, которые должны быть приняты для прогрессивного развития в области международного частного права, отмечалось, что «для целей, имеющихся в виду в настоящее время, под «развитием международного частного права» понимается не столько какое-либо международное соглашение о нормах коллизионного права, применяемых национальными и арбитражными судами, сколько унификация частного права, главным образом в области международной торговли (как, например, унификация правовых норм, касающихся международной продажи товаров или составления контрактов)». Это положение применимо в полной мере и к регулированию отношений в областях научно-технического и культурного сотрудничества, морских, железнодорожных и воздушных перевозок.

Процесс интернационализации хозяйственной жизни ускорил процесс унификации материально-правовых норм в областях торговли, транспорта и др. На значении унификации норм с помощью международных соглашений следует остановиться более подробно.

Была осуществлена унификация в многочисленных международных универсальных и региональных конвенциях не только материально-правовых норм, но и норм коллизионных. В одних областях (поставки товаров, отношения по специализации и кооперированию, по перевозке) такие коллизионные нормы дополняли унифицированные материально-правовые нормы, в других - имели самостоятельное значение (в семейных, наследственных правоотношениях). Последнее объясняется тем, что в некоторых областях отношений существенную роль играют исторические, национальные и иные особенности. Поэтому унификация материально-правовых норм была бы здесь преждевременной, а унификация коллизионных норм путем заключения двусторонних соглашений (договоров о правовой помощи) оказалась бы эффективной.

Практика показала, что наиболее целесообразным является заключение таких соглашений, направленных на унификацию правового регулирования отношений между хозяйственными организациями различных стран, в которых установление единообразных материально-правовых норм дополняется унифицированными коллизионными нормами, отсылающими к национальному законодательству, подлежащему применению по вопросам, не урегулированным такими нормами. Применительно к сфере торгового мореплавания в нашей литературе (А.Л. Маковский) отмечалось, что материально-правовая унификация должна касаться основных вопросов регулирования в сочетании с другими методами регулирования, в том числе с решением в тех же международных соглашениях относительно менее важных вопросов путем установления унифицированных коллизионных норм. Особый характер носит унификация международного частного права в ЕС, в состав которого входит 25 государств

2. Коллизионные нормы

Исторически основу международного частного права всегда составляли так называемые коллизионные нормы. Существенная особенность регулирования гражданско-правовых отношений с иностранным элементом состоит в том, что в ряде случаев нормы международного частного права не содержат прямого ответа, прямого предписания, как нужно решить тот или иной вопрос. Эти нормы указывают лишь, какое законодательство подлежит применению. Нормы такого рода называются коллизионными.

Типичным примером применения коллизионных норм в практике существования еще советского государства является следующее дело. Всесоюзное объединение «Совэкспортфильм» заключило договор с английской фирмой «Ромулус филмс лтд.» о прокате в Великобритании советского кинофильма «Спящая красавица». В связи с утратой одной части фильма английская фирма в 1967 г. предъявила иск к объединению о возмещении убытков. Вопросы возмещения убытков в контракте определены не были. Возник, в частности, вопрос о том, должны ли возмещаться положительный ущерб и так называемая упущенная выгода в случае фактической невозможности исполнения, если такая невозможность возникла по вине одной из сторон. Для того чтобы ответить на этот вопрос, нужно знать, какое право подлежит применению к данному контракту. Поскольку договор был заключен в Лондоне, к нему были применены нормы английского права.

Коллизионные нормы с юридико-технической точки зрения представляют собой наиболее сложные нормы, входящие в область международного частного права. Совокупность таких норм, применяемых каждым государством, составляет коллизионное право. Наша доктрина исходит из того, что международное частное право не может быть сведено только к коллизионному праву. Коллизионное право составляет наиболее сложную и весьма существенную часть международного частного права, но коллизионными вопросами содержание международного частного права отнюдь не исчерпывается.